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国有僵尸企业处置法律问题论述

信息来源:www.ty-lawyer.cn | 发布时间:2021年05月14日

一、处置方式。国务院会议确定,对于不符合国家能耗、环保、质量、安全等标准和长期亏损的产能过剩行业企业实行关停并转或剥离重组,对持续亏损三年以上且不符合结构调整方向的企业采取资产重组、产权转让、关闭破产等方式予以出清,清理处置僵尸企业。可见僵死企业处置方式可以是资产重组、产权转让、破产、解散清算等。

二、产权转让的法律依据及程序

(一)目前关于国有资产监督管理的法律规定主要是:《中华人民共和国企业国有资产法》;国务院《企业国有资产监督管理暂行条例》;2016年6月国资委、财政部《企业国有资产交易监督管理办法》

(二)国有资产转让有两种方式,一是企业产权转让,二是企业资产转让,其区别是:

企业产权转让是指国有或国有控股企业将其对企业各种形式的出资所形成权益转让给他人,转让标的是国有股权以及股权所形成利益,转让后国有资产退出企业。

企业资产转让是指国有或国有控股企业将其经营管理的重大资产包括生产设备、房产、在建工程以及土地使用权、债权、知识产权等资产对外转让,转让标的是企业财产,国有股权及企业性质不变。

(三)根据法律规定,企业产权转让程序:

1、企业产权转让可行性研究,内容:企业国有产权的基本情况;企业国有产权转让行为的有关论证情况;转让标的企业涉及的、经企业所在地劳动保障行政部门审核的职工安置方案;转让标的企业涉及的债权、债务包括拖欠职工债务的处理方案;企业国有产权转让收益处置方案等。

2、内部审议:收购方、被收购方均需要股东会或董事会作出决议。《企业国有产权管理暂行办法》第十一条规定企业国有股权转让应当做好可行性研究,按照内部决策程序进行审议,并形成公司股东会或董事会书面决议。涉及职工合法权益的,应当听取转让标的企业职工代表大会的意见,对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过。

3、出资人审批:《国有资产法》规定,国有产权转让的批准按照控股地位进行划分,即:国有资产监督管理机构负责审核其代表国家直接出资企业的产权转让事项;国家出资企业负责审核其子企业产权转让事项,但子企业的主业涉及国家安全、国民经济命脉的重要行业或关键领域,子企业的产权转让,须由国家出资企业报同级国资监管机构批准。

4、清产核资与审计。《企业国有产权管理暂行办法》第十二条规定企业国有股权转让事项经批准或者决定后,转让方应当组织目标公司按照有关规定开展清产核资,根据清产核资结果编制资产负债表和资产移交清册,并委托会计师事务所实施全面审计。

5、资产评估。《企业国有产权管理暂行办法》第十三条规定在清产核资和审计的基础上,转让方应当委托资产评估机构进行资产评估。评估报告经核准或者备案后,作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。财务审计与资产评估:产权转让事项经批准后,由转让方委托会计师事务所、评估事务所对转让标的企业进行财务审计和资产评估,并将财务审计报告、资产评估报告上报核准,产权转让价格应以经核准或备案的评估结果为基础确定。

6、信息披露、征集受让方。《国有资产法》第五十四条规定,转让方应当将股权转让公告委托产权交易机构刊登在省级以上公开发行的经济或者金融类报刊和产权交易机构的网站上,公开披露有关企业国有股权转让信息,广泛征集受让方。产权转让公告期为20个工作日。

7、合理选择交易方式、签署转让协议。

1)采取协议转让方式的条件:《国有资产法》第十八条规定经公开征集只产生一个受让方;或者经国有资产监督管理机构批准的,可以采取协议转让的方式。

2)竞价转让方式:《国有资产法》第十七条规定经公开征集产生两个以上受让方时,转让方应当与产权交易机构协商,根据转让标的的具体情况采取拍卖或者招投标方式组织实施股权交易,也就是说可以采取拍卖、招投标、网络竞价以及其他竞价方式。

8、履行转让协议。《企业国有产权管理暂行办法》第二十条规定受让方原则上应当一次付清股权转让价款。如金额较大、一次付清确有困难的,受让方首期付款不得低于总价款的30%,并在合同生效之日起5个工作日内支付;其余款项应当提供合法的担保,并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息,付款期限不得超过1年。第二十四条规定转让和受让双方应当凭产权交易机构出具的产权交易凭证,按照国家有关规定及时办理相关产权登记手续。  

(四)企业资产转让程序:

1、制定企业资产转让方案;

2、内部审议,召开股东会或董事会,就资产转让方案及资产转让事宜进行内部决议。

3、出资方审批:转让方将资产转让方案及股东会决议上报审批,国有资产监督管理机构负责审核其出资企业的资产转让事项;国家出资企业负责审核其子企业资产转让事项。

4、资产评估:资产转让批准后,对转让的资产依法进行资产评估,并将评估报告上报核准,以评估价作为转让基准价格。

5、公开转让,即:资产转让按照企业内部管理制度履行相应决策程序后,在产权交易机构公开进行;若确需在国有及国有控股、国有实际控制企业之间非公开转让的,由转让方逐级报国家出资企业审核批准。

6、公开转让信息,即:转让方应当根据转让标的情况合理确定转让底价和转让信息公告期,(1)转让底价高于100万元、低于1000万元的资产转让项目,信息公告期应不少于10个工作日;(2)转让底价高于1000万元的资产转让项目,信息公告期应不少于20个工作日。

三、兼并重组。兼并重组程序,与产权转让程序相同。

四、国有僵死企业处置税务优惠政策。国家针对重组破产出台了一系列税收政策,涉及增值税、企业所得税、土地增值税、契税等。

1、增值税方面,纳税人在资产重组过程中,通过合并、分立、出售、置换等方式,将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力转让给其他单位和个人,不属于增值税的征税范围,其中涉及的货物、不动产、土地使用权转让行为,不征收增值税。

2、企业所得税方面,对符合条件的债务重组,给予债务重组所得5年递延纳税的优惠,对通过债转股方式化解债务的,规定债务清偿和股权投资两项业务均不确认所得。

3、土地增值税方面,在改制重组时以房地产作价入股进行投资,以及符合条件的企业合并、分立,对原企业将房地产转移、变更到合并后、分立后企业的,暂不征土地增值税。

4、契税方面,符合条件的公司合并、分立,对合并后、分立后公司承受原公司土地、房屋权属,免征契税;企业破产的,债权人承受破产企业抵偿债务的土地、房屋权属,免征契税,非债权人承受破产企业土地、房屋权属,与原企业全部职工签订服务年限不少于三年的劳动用工合同的,对其承受所购企业土地、房屋权属,免征契税,与原企业超过30%的职工签订服务年限不少于三年的劳动用工合同的,减半征收契税。

5、企业破产税收优惠。

、僵死企业处置中三个法律风险:

(一)债权债务转移法律问题

1、兼并重组与债权债务转移:企业合并后,吸收合并中的被吸收企业或新设合并中的原企业主体资格消灭,依照我国法律规定,其债权债务应由合并后的企业承担。《合同法》第九十条规定“当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务”。《公司法》第 一百七十四条也规定“公司合并时,合并各方的债权、债务,应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”。

2、产权转让与债权债务转移:承债式兼并。

3、债权债务转移程序必须合法。企业合并后,原企业债权债务的移转,依合并后企业的通知或者公告发生效力,不需取得相对人的同意。通知的方式可以是单独通知或者公告。以公告通知时,应当在通常情况下能够为相对人所知悉。通知到达相对人或公告期满时,债权债务的移转即发生效力。合并后的企业即成为原企业债权债务关系新的当事人,享有一切债权,承担一切债务。(3)兼并重组后,债权债务的转移和清理,涉及数额较大,程序繁多,在操作中需要谨慎。既要依法按照程序办事,又要关注国有企业的权益,不得造成国有资产流失和额外负担。

4、注意规避担保债权责任。企业改制时评估企业所有财产未将担保债务转化为资产负债,重组完成后,当债权人起诉要求承担担保责任时,由于担保债务的类别仍属于债务,新公司继承了原企业应承担的权利和义务,所以新公司应当承担担保责任。新设公司承担担保责任后,可以向债务人追偿,在向债务人追偿后,未能实现的部分,由新设公司承担。这样,在收购过程中,不要盲目从事,一定要认真核算是否划算。否则,兼并后债务累累,将新公司或兼并方拖入无尽的债务纠纷中。因此企业在兼并前需要对被兼并企业进行财务尽职调查,即由财务专业人员针对被兼并企业中与投资有关的财务状况,比如公司资产的构成结构、股权配置、资产担保、不良资产等情况进行调查、审阅、分析。在一些易被忽视的方面如担保责任、应收账款质量、法律诉讼等获取重要信息,避免由于信息失真造成决策失误以及引起法律纠纷等问题。

5、注意三角债务的法律条件。各行业都存在着“三角债”情形,目前化解“三角债”常见的方式是债务转移,《合同法》第八十四条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意”。债务人可以将自己应当承担债务的全部或者部分转让给第三人,由第三人进行偿还,但前提是,一债务转移应当征得债权人的同意,二债务人应当对接受债务的人具有债权,这样才能终结三角债。

6、银行及其他金融机构不良贷款的处置。企业最大债主是银行和其他金融机构。处置不良资产,银行积累了丰富的经验,最常见的处置方式是,通过债转股的方式,也可以通过好坏债权一揽子打包出售的方式,将大量不良贷款积极消化和锐减,帮助企业走出困境。这项工作的话语权、主动权在银行。

(二)财产交接问题及资产保值问题。

1、交接工作主要是对破产管理权、各项资产及有关资料报告进行移交。交接中主要审查有产权资料全面性、合法性;资产有无正常;有没有无财产担保的债务提供担保;有没有对未到期的债务提前偿付以及各种名义放弃债权的情形等。

2、交接中注意国有资产流失。处置手续有效性,资产评估报告是否经依法程序核准,资产评估结果与确认结果是否一致,资产评估结果是否与实际交付清单一致,有无瞒报资产,低估冒算、规避核资,造成国有资产流失。

(三)国有企业人员安置分流问题。

1、制定安置方案,须经职工代表大会通过。

2、员工留用方式,应依法办理劳动关系转移手续,指导员工与新企业签订劳动合同。

3、劳动合同终止,企业应该向职工支付经济补偿,《劳动合同法》第四十六条规定,用人单位解除劳动合同时应当向劳动者支付经济补偿:一次性经济补偿标准为,劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

 

                              

                       

  陕西润丰律师事务所   黄红润

                         

       2020.3.6    




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